招標(biāo)人委托授權(quán)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代為組織管理招標(biāo)活動(dòng)的時(shí)候，是需要跟招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)簽訂授權(quán)合同的，那么問(wèn)題來(lái)了，如果是招標(biāo)代理分公司可以獨(dú)立與招標(biāo)人簽訂招標(biāo)代理合同嗎?

某網(wǎng)友問(wèn)：招標(biāo)代理分公司可以獨(dú)立與招標(biāo)人簽訂招標(biāo)代理合同嗎?

分析：招標(biāo)代理分公司是否有權(quán)獨(dú)立簽訂合同，需要滿足以下幾個(gè)條件：

1、總公司是否授權(quán)，是應(yīng)該一事一授權(quán)還是一次性授權(quán)，是一般性授權(quán)還是特別授權(quán)?

2、分公司是否在工商部門辦理注冊(cè)?

3、分公司是否可以延用總公司的代理資格?

個(gè)人認(rèn)為：

一、代理公司有權(quán)根據(jù)《公司法》，自主根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需要決定設(shè)立分公司。

分公司在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司屬于分支機(jī)構(gòu)，在法律上、經(jīng)濟(jì)上沒(méi)有獨(dú)立性，僅僅是總公司的附屬機(jī)構(gòu)。分公司沒(méi)有自己的名稱、章程，沒(méi)有自己的財(cái)產(chǎn)，并以總公司的資產(chǎn)對(duì)分公司的債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。

分公司是總公司管轄的分支機(jī)構(gòu)，是指公司在其住所以外設(shè)立的以自己的名義從事活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無(wú)自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。

二、分公司必須在工商部門辦理注冊(cè)登記，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照方可辦理業(yè)務(wù)。

根據(jù)《公司法》和《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例 》，分公司在沒(méi)有辦理注冊(cè)登記，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況下從事經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，屬非法經(jīng)營(yíng)。

國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》第四條規(guī)定“ 下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處：

(一)應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件和營(yíng)業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為;

(二)無(wú)須取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件即可取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照而未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為;

(三)已經(jīng)依法取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件，但未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為;

(四)已經(jīng)辦理注銷登記或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以及營(yíng)業(yè)執(zhí)照有效期屆滿后未按照規(guī)定重新辦理登記手續(xù)，擅自繼續(xù)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為;

(五)超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍、擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件方可從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的違法經(jīng)營(yíng)行為。

前款第(一)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定的行為，公安、國(guó)土資源、建設(shè)、文化、衛(wèi)生、質(zhì)檢、環(huán)保、新聞出版、藥監(jiān)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等許可審批部門(以下簡(jiǎn)稱許可審批部門)亦應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)賦予的職責(zé)予以查處。但是，對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰”。

第十四條規(guī)定：“對(duì)于無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒(méi)收違法所得;觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)罪、重大責(zé)任事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任;尚不夠刑事處罰的，并處2萬(wàn)元以下罰款;無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，并處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款;無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒(méi)收專門用于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財(cái)物，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

三、分公司自取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起，自動(dòng)延用總公司代理資格，但不得超過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的營(yíng)業(yè)范圍。

根據(jù)《公司法》和《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例 》，分公司雖不具獨(dú)立法律地位，但依《民事訴訟法》第49條和《民訴意見(jiàn)》第40條，依法設(shè)立的分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨(dú)立的締約能力。因此當(dāng)分公司在營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)開(kāi)展業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)視為總公司手足的延長(zhǎng)，不需要也不可能取得代理資格。

必須指出：為便于公公司開(kāi)展業(yè)務(wù)，總公司應(yīng)當(dāng)是一次性授權(quán)分公司在一定權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展工作，但該授權(quán)原則上是一般性授權(quán)，如果需要作特別授權(quán)的，應(yīng)當(dāng)另行單獨(dú)出具，且是一事一授權(quán)。

目前，有部分省市要求，分公司開(kāi)展代理業(yè)務(wù)時(shí)，其代理合同，與招標(biāo)有關(guān)的成果性文件均必須加蓋總公司印章，比如《湖北省工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)管理辦法》

第三十八條　工程招標(biāo)代理分公司從事代理業(yè)務(wù)必須遵守以下規(guī)定：

(一)遵守本辦法第三十三條、第三十四條、第三十五條的規(guī)定;

(二)工程項(xiàng)目招標(biāo)代理合同必須由本機(jī)構(gòu)法人與委托人共同簽署;

(三)分公司開(kāi)展具體項(xiàng)目代理業(yè)務(wù)時(shí)，代理項(xiàng)目管理部組成人員必須是本機(jī)構(gòu)專職人員;

(四)分公司工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理成果性文件必須由本機(jī)構(gòu)法人簽署。

這個(gè)規(guī)定，從某種意義上講是為了防止招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)以分公司名義行掛靠之實(shí)，但是上有政策，下有對(duì)策，好多招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)直接給分公司復(fù)制一枚總公司印章，也讓這個(gè)政策成為一紙空文。

事實(shí)上，我個(gè)人認(rèn)為這個(gè)規(guī)定是有問(wèn)題的，公司設(shè)立分公司的目的，就是為了拓展業(yè)務(wù)，如果每一項(xiàng)代理業(yè)務(wù)均需要總公司蓋章，就增加了代理成本，同時(shí)也使得設(shè)置分公司失去了意義，不符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，同時(shí)也不符合簡(jiǎn)政放權(quán)的初衷，至于所擔(dān)心的資格掛靠的問(wèn)題，我個(gè)人認(rèn)為，招標(biāo)代理行業(yè)的最終走向，應(yīng)該是走向個(gè)人執(zhí)業(yè)化道路，只有當(dāng)一個(gè)個(gè)優(yōu)秀的經(jīng)過(guò)社會(huì)認(rèn)可的“招標(biāo)師”能夠以自己名義獨(dú)立開(kāi)展招標(biāo)代理工作時(shí)，才能最終得以解決。在現(xiàn)階段，可以考慮通過(guò)查分公司從業(yè)人員與總公司簽訂的勞動(dòng)合同，社會(huì)保險(xiǎn)等方面看是否存在掛靠行為。

通過(guò)上文我們可以了解到代理公司有權(quán)根據(jù)《公司法》，自主根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需要決定設(shè)立分公司，同時(shí)分公司必須在工商部門辦理注冊(cè)登記，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照方可辦理業(yè)務(wù)。也就是說(shuō)招標(biāo)代理分公司可以簽訂招標(biāo)代理合同，但需要符合手續(xù)條件。

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